MEDIACJE
– ROLA DLA PRAWNIKA I PRAWA
Autor:
Natalia Jastrzębowska
Mediacja, czyli poufna, dobrowolna metoda
rozwiązywania sporów, w której strony konfliktu, z pomocą bezstronnego i
neutralnego mediatora, samodzielnie dochodzą do porozumienia ma bardzo szerokie
zastosowanie – można ją bowiem przeprowadzić za każdym razem, gdy prawo
dopuszcza zawarcie ugody i niesie za sobą niezliczoną ilość korzyści. Mediacja
stwarza stronom szansę na szybkie, tanie i ostateczne rozwiązanie ich sporu w formie
polubownego porozumienia, pozwala na utrzymanie wzajemnych relacji, umożliwia zachowanie
korzystnego wizerunku, sprzyja także obniżeniu poziomu negatywnych emocji oraz
zrozumieniu potrzeb własnych i drugiej strony. Jedną z zalet
mediacji jest to, iż w mniejszym stopniu niż postępowanie sądowe czy choćby
nieformalne negocjacje prawnicze hołduje zasadom prawa materialnego oraz
procesowego, natomiast to oznacza zmniejszenie lub niekiedy całkowitą
eliminację potrzeby udziału prawników.
Wbrew pozorom jednak prawnicy w mediacjach odgrywają doniosłą rolę, a
jest to widoczne głównie tam, gdzie strony są kierowane do mediacji przez sąd.
Zadaniem bowiem ustawodawcy w takim przypadku jest zadbanie o to, aby strony
miały wiedziały, iż cały czas postępowanie przed sądem jest dla nich dostępne (tak: E. Gmurzyńska). Ponadto w mediacji ze skierowania sądu obok zasad
ustalanych przez strony powinny mieć także zastosowanie także zasady prawne
obowiązujące w postępowaniu przed sądem. Jako, iż w mediacji chodzi o ocenę
wartości, zalecane jest, choć jest to pogląd mocno krytykowany, aby w
postępowaniu mediacyjnym uwzględniać ogólnie przyjęte w społeczeństwie wartości
znajdujące odzwierciedlenie w przepisach prawnych.
W literaturze wskazuje się, że jeżeli wolą stron jest osiągnięcie prawnie
wiążącego rozstrzygnięcia, znajomość prawa stanowi przesłankę niezbędną do
uzyskania tego celu. Prawo wpływa na zakres spraw, które mogą być przedmiotem
mediacji i zawartej w jej toku ugody, na ważność i wykonalność ugód zawartych w
jej wyniku oraz na zakres roszczeń stron. Strony sporu mogą jednak samodzielnie
zdecydować, w jakim stopniu chcą uwzględnić w swoim porozumieniu obowiązujące
przepisy prawne i na tym polega różnica w stosunku do postępowania przed sądem.
Z uwagi na opisany wpływ prawa na mediację, istotną rolę w jej realizowaniu
odgrywają także prawnicy.
Początkowo,
na wczesnym etapie rozwoju mediacji w Stanach Zjednoczonych prawnicy byli nieco
sceptycznie nastawieni do tej metody, co argumentowali obawą przed utratą
klientów oraz utraty budowanej przecież przez lata mocnej pozycji zawodu.
Krytyczne głosy pochodziły także od sędziów, którzy wskazywali, że mediacja
jest powieleniem procedur pojednawczych, a nawet wkracza w kompetencje sędziów (tak: E.Gmurzyńska). W którkim czasie okazało
się jednak, że zarówno obawy pełnomocników, jak i sędziów okazały się
bezpodstawne, a dla wielu mediacja stała się skutecznym narzędziem
zarobkowania, a stało się tak dlatego, że większość uczestników sporu chciała
znać swoją pozycję prawną, przysługujące uprawnienia, czy też zasięgnąć
informacji co do prawdopodobnego rozstrzygnięcia.
Najistotniejszą
kwestią staje się wyróżnienie przypadków, w których prawnicy, jako sumienni
pełnomocnicy powinni zaproponować stronom konfliktu skorzystanie z mediacji, a
powinni to uczynić, gdy stronom zależy na szybkim rozwiązaniu sporu, na
kontrolowaniu postępowania, zmniejszeniu kosztów związanych z zakończeniem
sporu, czy też utrzymaniem należytych relacji po jego zakończeniu, zachowaniem
poufności i prywatności. Decyzja taka powinna być w każdym przypadku efektem
analizy ryzyka procesowego, której dokonuje pełnomocnik (M. Bobrowicz, Rola pełnomocników procesowych w mediacji
cywilnej. Cz. II, R. Pr. 2007, Nr 4, s. 99–100).
W polskim ustawodawstwie, w przepisach regulujących
kwestię mediacji brak jest ograniczeń co do możliwości uczestniczenia w niej prawników.
Przyjmuje się, iż udział taki jest dopuszczalny, a zależny jedynie od woli stron
i samych prawników. W postępowaniu mediacyjnym prawnicy sprawować mogą
różnorodne zadania. Przede wszystkim mogą pełnić rolę mediatora i tym samym
mediację między stronami przeprowadzić, mogą także pełnić funkcję doradczą, wskazując
stronie lub stronom sporu na możliwość podejmowania określonych działań, czy
objęcia kierunku postępowania, w końcu mogą także pełnić funkcję pełnomocnika,
a tym samym reprezentować stronę w postępowaniu mediacyjnym. W przypadku gdy
prawnik zdecyduje o objęciu roli mediatora, znajduje się w bezstronnej,
neutralnej pozycji wobec stron (neutral lawyering).
Taki neutralny prawnik, poza tym, że pomaga stronom w zrozumieniu ich
sytuacji prawnej, zwykle także informuje
je o tym, że mają możliwość wyboru czy chcą oprzeć swoje rozwiązanie o normy
prawne, ułatwia im realizację interesów
oraz celów, skłania do zawarcia porozumienia, przygotowuje projekt ugody, która
następnie może zostać przedstawiona do zatwierdzenia. W przypadku natomiast,
gdy prawnicy pełnią funkcje doradcze, czy tez występują w roli pełnomocników ich zadania zbliżone są do tych, które
profesjonalni pełnomocnicy spełniają na co dzień. Rola takich prawników jest
szczególnie istotna na etapie przygotowania klienta do mediacji. Prawnicy tacy
analizują relacje między stronami sporu, oceniają czy istnieją jakiekolwiek
warunki do współpracy, określają osoby które ze względu na swoje kompetencje
powinny w mediacji uczestniczyć, sporządzają wielorakie opcje rozwiązań
konfliktu, określają granice kompromisy, w końcu sporządzają wnioski o
mediację, prezentują stanowiska stron.
Decyzja o tym, czy w danym sporze udział weźmie
prawnik każdorazowo należy do stron. Jest to uzasadnione biorąc pod uwagę fakt,
że to właśnie strony będą ostatecznie ponosiły koszty udziału swoich prawników
w postępowaniu mediacyjnym. Co więcej, brak regulacji ustawowej w tym zakresie
jest również słusznie uzasadniany prawem strony do reprezentacji prawnej oraz
zasadą dobrowolności i autonomii stron w mediacji. Do reprezentowania strony w
mediacji pełnomocnik powinien posiadać pełnomocnictwo rodzajowe. Obecnie
zgodnie z art. 27 ust. 2 Kodeksu Etyki Radcy Prawnego, radca prawny w
uzasadnionych przypadkach powinien poinformować o możliwości podjęcia próby
ugodowej lub skierowania sprawy do mediacji, jeżeli odpowiada to interesowi
klienta. Ponadto w myśl tego przepisu powinien dołożyć wszelkich starań, aby
pomóc stronom sporu w osiągnięciu porozumienia bez wszczynania postępowania
sądowego lub innego o podobnym charakterze. Jeśli zaś mimo wszystko do niego
dojdzie, powinien zachęcać strony do ugodowego rozwiązania sporu – jeżeli jest
to zgodne z interesem jego klienta. Odpowiednikiem tego przepisu w odniesieniu
do adwokatów jest natomiast § 44 Zbioru Zasad Etyki Adwokackiej i Godności
Zawodu (Kodeksu Etyki Adwokackiej), w myśl którego adwokat ma obowiązek dążyć
do rozstrzygnięć pozwalających zaoszczędzić klientowi kosztów oraz doradzać
ugodowe zakończenie sprawy, gdy jest to uzasadnione interesem klienta.
Mając na uwadze powyższe rozważania, widać jak
znacząca może okazać się rola zarówno samego prawa, jak w prawników w
postępowaniu mediacyjnym. Celem mediacji jest, poza oczywiście zawarciem ugody,
przede wszystkim umożliwienie stronom zapoznania się z oczekiwaniami drugiej z
nich oraz wspólne poszukiwanie rozwiązania zaspokajającego ich potrzeby i
interesy, a w tym profesjonalni pełnomocnicy mają doświadczenie i mogą okazać
się bez wątpienia pomocni. Udział prawników jest także szczególnie wskazany na
etapie spisywania treści ugody. Mediacja stwarza dla prawników wiele możliwości
rozwinięcia swojej praktyki. W pewnych sytuacjach udział prawników jest
wskazany zarówno ze względu na dobro strony, jak i w celu ochrony mediatora. Nie
należy jednakże zapominać, iż udział prawnika w mediacji nie zawsze musi
oznaczać prymat norm i zasad prawnych przy rozwiązywaniu sporów.